Пробел в праве - отсутствие в праве нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай.
Виды пробелов в праве:
1.первоначальные (недосмотр законодателя)
2.последующие, обнаруживаются в процессе правового регулирования правоприменительной практики
3.реальные
4.мнимые, когда высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как ситуация вообще не находится в правовом пространстве и не подлежит разрешению
5.полные, частичные, преодолимые, непреодолимые, простительные, непростительные, а также намеренные.
Способы устранения и восполнения пробелов в праве:
Устранение пробела возможно:
1. путем дополнительного правотворчества
2. путем издания новых нормативных актов или дополнения действующих.
В процессе правоприменения пробелы преодолеваются посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона и аналогия права не устраняют пробел, а являются лишь казуальными средствами его преодоления, т.е преодоления его в данном конкретном случае.
Аналогия закона - это решение дела на основе нормы, регулирующей отношения, сходные с рассматриваемыми.
Аналогия права - это разрешение дела на основе общих принципов законодательства.
В использовании аналогии закона и аналогии права имеются определенные ограничения, хотя применение аналогии и закреплено в законодательстве. В частности аналогия допускается не во всех отраслях права, может использоваться только при наличии пробела в праве. Вывод по аналогии не должен противоречить ни одному из положений действующего законодательства. Использование аналогии не освобождает правоприменительный орган от обязанности входить в рассмотрение дела по существую Использование аналогии должно быть мотивировано в правоприменительном акте.